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臺灣高等檢察署臺南檢察分署:回首頁

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「圖利與行政裁量之釐清」、「公務員將機關採購案件交由自己親友承包,是否構成圖利?」、「圖利罪修正之問題與回答」

  • 發布日期:
  • 最後更新日期:108-6-24
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圖利與行政裁量之釐清 一、圖利罪規定之修正 按刑法第131條第1項及貪污治罪條例第6條有關圖利罪之構成要件,於90年11月7日業已修正,為使公務員行政裁量權範圍內之事項與非法圖利行為之區分更為明確,分別於上開條文中增列「違背法令」之要件 ,並以公務員「明知」為主觀處罰要件,以避免公務員未盡明瞭其行為是否違背法令,即逕以圖利罪相繩之不當;此外,將圖利罪修正為結果犯,即「直接或間接圖自己或其他私人不法利益,『因而獲得利益者』」,始構成犯罪,避免對「便民」與「圖利他人」發生混淆,影響行政效率。 上開刑罰規定修正後,實務上,法院判決之見解值得注意者,謹臚列於次: (一)明知違背法令 1、最高法院93年台上字第4499號刑事判決 「行為後,貪污治罪條例第6條第1項第5款,於85年10月23日、90年11月7日先後修正公布;85年10月23日修正時,其構成要件修正,將刑之可罰性限縮在圖私人不法利益;90年11月7日修正為「對於非主管或監督之事務,明知違背法令,利用職權機會或身分圖自己或其他私人之不法利益,因而獲得利益者。」,除將刑之可罰性限縮在圖私人不法利益外,其犯罪構成要件並以行為人「明知違背法令」為必要,並將圖利罪規定為實害犯。而所謂「違背法令」,依立法理由之說明,該「法令」係指法律、法律授權之法規命令、職權命令、委辦規則等,對不特定多數人民就一般事項所作對外發生法律效果之規定而言。該所謂「明知」,係指須具圖利而違背法令之直接故意,即主觀上有違背法令以積極圖取不法利益之意思,客觀上並將該犯意表現於行為,因而獲得利益為要件。易言之,其違背之法令與圖得利益之間,必須具有相當之關聯性始足當之。」 2、最高法院92年台上字第3126號刑事判決 「其中所加列「明知違背法令」之要件,該所謂「明知」,係指須具圖利而違背法令之直接故意,即主觀上有違背法令以積極圖取不法利益之意思,客觀上並將該犯意表現於行為而言。」 3、最高法院92年台上字第522號刑事判決 「貪污治罪條例第6條第5款之圖利罪,固於90年11月7日修正時,加列「明知違背法令」之要件,此所謂「明知」,指圖利之直接故意而言,此與修正前實務見解並無不同;又此所謂違背法令之「法令」,係指包括對多數不特定人民就一般事項所作對外發生法律效果之規定暨一般依法令從事公務之人員有廉潔從公問政之法定義務之理念在內,上訴人等擔任台北市議會議員宣誓就職所依據之宣誓條例第6條第1款規定「代表人民依法行使職權,不營求私利」,即屬其行使民意代表職權所應恪遵之法律之一。上訴人等既具81年7月17日修正前戡亂時期貪污治罪條例第6條第4款圖利罪之違法性,同時亦符合上開修正新法圖利罪「明知違背法令」之構成要件,是以縱認上訴人未併違背公務員服務法第6條之規定,亦仍不得因而卸免其圖利罪責。」 (二)圖自己或其他私人「不法利益」 最高法院92年台上字第2985號刑事判決 「公務員依據法令執行職務之行為,本隱含有使特定人或不特定之人,受有利益或不利益之可能,如其未故意違背法令,圖自己或他人不法之利益,亦不能因其執行職務之行為,附隨使特定之人受有利益,即令負圖利之罪責。」 (三)因而獲得利益 1、最高法院92年台上字第6071號刑事判決 「現行貪污治罪條例第6條第1項第4款之圖利罪,為結果犯,以對於主管或監督之事務,明知違背法令,直接或間接圖自己或其他私人不法利益,因而獲得不法利益為要件。原判決事實欄雖記載林○原因被告之協助,…因而獲得5萬元以上之利益等情。但對於此項利益是否屬「不法利益」,並未明白認定詳細記載,已不足為適用法律之依據。」 2、最高法院92年台上字第776號刑事判決 「貪污治罪條例第6條第1項第4款之圖利罪,於85年10月23日、90年11月7日歷經兩次修正,其中最後一次修正為:對於主管或監督之事務,明知違背法令,直接或間接圖自己或其他私人不法利益,因而獲得利益,此即學理上所稱之結果犯,其犯罪構成要件已大幅限縮。故公務員雖有圖利之犯意與犯行,如其本人或其圖利之對象未因而獲利者,即屬不罰。因之公務員直接或間接圖取私人何種不法利益,非但為判斷被告之行為是否仍成立犯罪,抑且關係刑法第2條第1項之適用,自應具體審認,以彰顯不法利益之具體事實。」 公務員將機關採購案件交由自己親友承包,是否構成圖利? 一、案情摘要:林某係某機關首長,其子開設印刷工廠,林某要求秘書室承辦人配合,將多項印刷採購案由其子承攬設計印刷,由其子向其他廠商取得空白之估價單後,自行填寫估價單交於秘書室,而使不知情之承辦人員,將此不實事項填寫於估價請示單上,使其子得以底價相同,且高出市價約一倍之價格承攬上開印刷採購工作,足以影響政府機關估價公平性。 二、探討分析:公務員服務法第17條明文規定「公務員執行職務時,遇有涉及本身或其家族之利害事件應行迴避」,第六條「公務員不得假借權力,以圖本身或他人利益,並不得利用職務上之機會加害於人」。本案李某明知事涉家族利益,非旦未予迴避且主動介入,已違反規定。另公務員對於主管或監督事務,直接取得不法之利益,或以迂迴方式而輾轉使自己或第三人獲得不法利益者,均屬圖利行為。本案李某雖未直接獲得金錢利益,惟其圖利其子行為業已觸犯「貪污治罪條例」第六條第四款「對於主管或監督之事務直接或間接圖私人不法之利益者」規定。 圖利罪修正之問題與回答 前言 根據法務部近年檢討臺灣地區各級地方法院檢察署偵辦之圖利罪案件所作之調查分析,經以圖利罪起訴之案件,獲有罪判決確定之比率偏低,多數偵查人員認為肇因於修正前之圖利罪構成要件有欠嚴謹,偵辦不易之故。上述定罪率偏低之結果使得民眾不信賴執法機關,造成司法公信力低落;另一方面,也使公務員在執行職務時,因難以區分「便民」與「圖利」的界線,而不敢勇於任事,使得行政效率無法提昇,造成國家整體競爭力的障礙。因此有必要修正刑法圖利罪的構成要件,使公務員執行職務時易於瞭解遵循,並使執法人員有一明確之執法標準,而不致使守法之公務員徒增訟累。 此次圖利罪之修正重點在於增加「明知違背法令」、「圖自己或其他私人不法利益」為法定構成要件。並將圖利罪修正為結果犯,刪除未遂犯之處罰,整體修正圖利罪的架構,使這個罪的構成要件能夠明確、嚴謹,同時提供公務員執行職務時所應依循之準則及執法人員偵辦圖利罪所依據之標準,有助於行政效率之提昇及提高執行機關偵辦圖利罪之定罪率。法務部為配合這項新法的公布施行,同時修正「檢察機關辨理貪污案件應行注意事項」,提供檢察機關偵辦這類案件的參考,根據這個注意事項的規定,過去因圖利罪要件不明確引起無謂或錯誤的偵查或追訴,以後將會有明顯的改善。 圖利罪的修正既然有前面所述的各項重點,且與公務之執行有相當之利害關係,為使所有公務員知道這項新法案,並能清楚比較新舊法律的差異處及檢察機關日後偵查程序的原則,法務部乃編印本手冊,希望全國公務員能袪除過去防弊心態,更能積極、勇於任事,全面提昇行政效率及國家整體競爭力。 一、此次圖利罪修正之要點為何?與修正前之規定有何不同? 此次修正重點在於加列「明知違背法令」、「圖自己或其他私人不法利益」為法定構成要件,並將圖利罪修正為「結果犯」,且刪除「未遂犯」之處罰,這是舊法所沒有的規定,增加這些要件,將使圖利罪的構成要件更為嚴謹,對於公務員執行職務時所應依循之準則及執法人員偵辦圖利罪所依據之標準,提供了明確之依據,應該有助於提高行政效率及圖利案件之定罪率。 二、所謂「明知違背法令」之含意為何?加列這個要件,有何差異? (一)條文所謂「違背法令」,該「法令」係指包括法律、法律授權之法規命令、職權命令、自治條例、自治規則、委辦規則等,對多數不特定人民就一般事項所作對外發生法律效果之規定。至於僅具內部效力之行政規則或契約條款的違反,應屬行政責任之範圍,並非本次修正之規範對象。 (二)所謂「明知」係指公務員有圖私人不法利益而違背法令之直接故意而言。如因疏失違反法令或誤解法今,則與「明知」之要件不符,不構成圖利罪。 (三)舉凡僅供各機關內部執行參考的裁罰基準,在圖利罪正前,公務員如果違反該裁罰基準,而使人民獲利,都會被認為是圖利行為。修正後,因該裁量基準僅供裁罰機關內部人員的參考,只有內部效力,與一般人民無關,如裁罰違反該基準,則只有行政責任,並不會構成圖利罪。 三、公務員已有圖利行為,但未獲得利益,是否構成圖利罪 ? 修正後之圖利罪係採結果犯,而且沒有處罰未遂犯之規定,因此除了有違背法令之圖利行為外,還必須因該違背法令之行為而發生使自己或其他私人獲得不法利益之結果,始構成犯罪;對於未發生得利結果的圖利行為,即與圖利罪之要件不符,不構成圖利罪。但該圖利行為如已涉及其他犯罪(例如偽造文書)或其他行政責任,仍應依相關規定究辦,並非毫無責任。 四、圖利國庫或公眾之行為是否構成圖利罪? 修正後之圖利罪係以圖「自己」或「其他私人」不法利益為要件,故公務員之行為,使國庫或公眾獲得利益時,並不構成圖利罪。至於如因公務員之圖利國庫行為,而損及人民之利益時,人民可依國家賠償法(公務員故意或過失之行為,造成人民權利受損害時,國家應予以賠償)相關規定,依具體個案情節請求賠償其損害。 五、公務員應如何行使裁量權? 公務員因個案而行使裁量權時,應在法令規範範圍內選擇適當之處分,不宜有逾越或濫用裁量權之情形。如公務員行使裁量權明知逾越法令授權之範圍而仍越權裁量時,仍構成圖利罪之「違背法令」要件。至於雖在法令授權範圍內之裁量,但裁量不當或不符公平原則、比例原則時,仍須依其情節,論究行政責任。 六、圖利罪修正後 檢察機關如何審慎偵辦該類案件? 為配合圖利罪之修正及使各級檢察機關檢察官審慎偵辦貪污案件,法務部已訂頒「檢察機關辨理貪污案件應行注意事項」,自90年12月1日起施行,該注意事項所附之偵辦圖利案件調查事項檢查表,係提示檢察機關偵辦該類案件之參考,可使公務員免於無謂或錯誤之偵查、追訴,比較敢依法行使職權,故各級行政機關之公務員應勇於任事,以提昇國家整體競爭力及行政效率。 七、公務員的違法失職行為,若不構成圖利罪,是否有其他刑事或行政責任? 公務員的違法失職行為,如果不構成圖利罪,卻符合收受賄賂、竊取或侵占公用財物、藉劫勒索等罪時,因為屬於不同罪名,應依該相關規定處罰,並不是不符合圖利罪之要件,其他。罪也不會成立。其次,即便公務員之失職行為既不構成圖利罪,也不會成立其他罪時,仍可對該失職情節依公務員懲戒法等規定論究其行政責任,並非在修法後公務員便毫無責任可言。

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